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  • 既往案例法律文书摘要(一)

    发布时间:2017/9/14

                                       既往案例法律文书摘要(一) 
                           
                                   某离婚后财产纠纷案二审律师代理意见
    尊敬的审判长、审判员:
        根据《中华人民共和国民事诉讼法》和《中华人民共和国律师法》有关规定,受苏某(化名)委托,北京市宏健律师事务所指派,由我担任上诉人苏某的代理人。现代理人就本案有关事实和法律问题发表以下代理意见:
        二审法院应当依法撤销(2013)昌民初字第 08253号民事判决第二项,依法改判:确认昌平区东小口镇天通苑小区东苑某区某号楼某单元某室房屋系夫妻共同共有财产,并在房产证上加苏某名字或“共有”字样;同时在照顾女方权益的原则下,依法分割上诉人与被上诉人于2011年12月1日离婚时未分割的被上诉人的养老保险金账户中于婚姻存续期间(2008年7月8日至2011年12月1日)个人实际缴付的部分38607.12元及被上诉人于婚姻存续期间(2008年7月8日至2011年12月1日)取得的住房公积金101171.55元。
    一、一审判决部分事实认定不清,适用法律错误。
    (一)上诉人与被上诉人在一审中均认可昌平区东小口镇天通苑小区东苑某区某号楼某单元某室房屋(以下简称“天通苑房屋”)系夫妻共有财产,而一审判决却对房屋的所有权问题避而不谈,在没有任何事实和法律依据的情况下,驳回上诉人关于夫妻共同财产加名的诉讼请求,该判决属于典型的认定事实不清,适用法律错误,依法应当予以撤销后改判。
        本案上诉人与被上诉人争议的天通苑房屋目前的产权性质属于夫妻共同财产当属无疑:其一,该房屋系上诉人与被上诉人在第一次婚姻存续期间共同购买的房屋,根据《婚姻法》第17条规定,该财产属于夫妻共同财产;其二,在上诉人与被上诉人2011年12月1日的《离婚协议书》中第二条“夫妻共同财产的处理”中第(2)项明确列明:“夫妻共有的房屋,天通东苑某区某楼某单元某房,男方享有使用权,等某子18周岁后过户给某子名下,随之男方的使用权终止”,从该离婚协议书内容中可以明确看出,该天通苑房屋属于夫妻共有财产;其三,在一审庭审及判决书(判决书第3页第八行)中,被上诉人亦明确承认该房屋属于夫妻共同财产。因此,尽管在双方离婚协议书中共同意思表示将该房屋“等某子18周岁后过户给某子名下”,但是房屋目前的法律状态依然为夫妻共有,房产证上仅仅记载了被上诉人一人的名字。而在此期间,被上诉人曾多次表示打算出卖该房屋,那么,为了维护孩子某子的合法权益,上诉人对目前系夫妻共同财产的房屋要求人民法院依法确认并加名符合法律规定的同时,亦属无奈之举。但是,一审判决对此问题却避而不谈,仅在判决书第5页最后一行模糊表述“《离婚协议书》中已对上述房屋的分割达成一致”,在没有任何法律依据的情况下,即驳回了上诉人的该项诉讼请求。该判决明显事实认定不清,适用法律错误。因此,请求二审法院在查清事实后依法改判加名。
    (二)一审判决针对上诉人与被上诉人《离婚协议书》第五条的理解明显断章取义,缺乏事实和法律依据,因此一审针对该部分的判决系错误判决,二审法院应当依法改判。
        一审判决总结本案争议焦点系对《离婚协议书》第五条的理解,“双方各自名下的其他财产归各自所有”。那么根据《合同法》第125条第一款规定:“当事人对合同条款的理解有争议的,应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则,确定该条款的真实意思。” 可见,我国合同法确定了文义解释、整体解释、目的解释、根据交易习惯进行解释以及依据诚信原则进行解释等合同解释的规则,并且文义解释被列在众多解释方法的首位,业界共识,文义解释在众多解释方法中处于优先地位。换句话说,在可以适用文义解释做出裁决时即应当优先适用文义解释,否则才适用其他解释方法。
        而根据上诉人与被上诉人签订的《离婚协议书》第二条“夫妻共同财产的处理”及第四条第一款内容:“双方确认夫妻共同财产在上述第二条已作出明确列明。除上述房屋、汽车和银行存款外,并无其他财产,任何一方应保证以上所列婚内全部共同财产的真实性。”那么运用文义解释的方法即可明显看出,双方在协议书中明确表明“除上述房屋、汽车和银行存款外,并无其他财产”,双方各自名下的社保缴费部分及住房公积金根本没有包含在该“全部共同财产”之内,属于离婚时遗漏未分割的夫妻共同财产部分。并且实际情况确实是作为非法律专业人员的上诉人和被上诉人,在签订离婚协议之时及其后根本不知道各自名下的社保缴费部分和住房公积金可以作为夫妻共同财产进行分割。而《离婚协议书》第五条“双方各自名下的其他财产归各自所有”的约定很明显是独立于第二条和第四条之外针对各自名下的个人财产的约定,之所以有此条约定,是因为上诉人名下另有自己在北京市东城区的个人婚前房屋一套,那套房屋与被上诉人无关,归上诉人所有。
        因此,以夫妻共同财产缴纳的社保及被上诉人的住房公积金属于《离婚协议书》遗漏未分割的夫妻共同财产,根据《婚姻法》司法解释二第11条规定(《婚姻法》司法解释二第11条规定:“婚姻关系存续期间,下列财产属于婚姻法第十七条规定的“其他应当归共同所有的财产:(一)一方以个人财产投资取得的收益 ;(二)男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金; (三)男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。”》)及司法解释三第13条(《婚姻法司法解释三》第13条规定:“离婚时夫妻一方尚未退休、不符合领取养老保险金条件,另一方请求按照夫妻共同财产分割养老保险金的,人民法院不予支持;婚后以夫妻共同财产缴付养老保险费,离婚时一方主张将养老金账户中婚姻关系存续期间个人实际缴付部分作为夫妻共同财产分割的,人民法院应予支持。”)、第18条的规定(《婚姻法司法解释三》第13条规定:“离婚后,一方以尚有夫妻共同财产未处理为由向人民法院起诉请求分割的,经审查该财产确属离婚时未涉及的夫妻共同财产,人民法院应当依法予以分割),上诉人有权要求人民法院依法分割上诉人与被上诉人于2011年12月1日离婚时未分割的被上诉人的养老保险金账户中于婚姻存续期间(2008年7月8日至2011年12月1日)个人实际缴付的部分38607.12元及被上诉人于婚姻存续期间(2008年7月8日至2011年12月1日)取得的住房公积金101171.55元。
        但是一审法院却对上诉人与被上诉人的《离婚协议书》做出抛开文义解释的断章取义的所谓“目的”解释,在没有任何事实基础的情况下,驳回了原告的诉讼请求,一审判决在此存在明显的事实认定不清和法律适用错误,请求二审法院依法改判。
    二、需要特别说明的是,一审判决书与一审庭审内容及笔录严重背离,该判决部分内容严重违背事实,具有明显的不公正性。
        本案系一个法律关系并不复杂的离婚后财产纠纷案件,但由于在庭审过程中,被告即被上诉人屡次拒绝提交相关财产证明(包括个人的社保记录及公积金证明)不配合法院的庭审调查,导致法院先后多次开庭,并在2013年9月12日的庭审中明确警告被告“不提交夫妻共同财产证明(指个人社保记录和公积金)不配合法院调查,应承担相应的法律责任,在分割夫妻共同财产时可以少分或不分。”该情况有庭审笔录明确记载。     同时,在此后2013年10月18日的庭审中被上诉人面对即将分割社保及公积金共同财产的现实,当庭提出要求亦分割上诉人的社保。实际上,被上诉人已经用自身的行动证明其对上诉人诉讼请求的认可,相关事实在庭审笔录中均有记载。但是,非常遗憾的是,一审判决书却严重背离了一审的庭审内容及笔录,做出了一个莫名其妙并且断章取义的判决,该判决部分内容违背事实,具有明显的不公正性。
    三、此外,一审判决第一项将上诉人与被上诉人婚姻存续期间所交纳的某某名称商业保险在离婚后由被上诉人单方申请退保所退还的现金价值认定为夫妻共同财产进行分割的行为符合《婚姻法》第17条、第39条及《婚姻法》司法解释三第18条的规定,依法应当维持。
        因为该两笔商业保险的保费系上诉人与被上诉人在婚姻存续期间二人的夫妻共同财产所交纳,《离婚协议书》对此部分夫妻共同财产没有做出分割和处理,在离婚后,于女方不知情并且不可能预见的情况下,男方进行退保所得的现金价值在法律属性上属于在《离婚协议书》中遗漏未涉及亦未分割的夫妻共同财产。因此,一审判决对此部分遗漏的夫妻共同财产进行分割符合《婚姻法》第17条、第39条及《婚姻法》司法解释三第18条的规定,二审法院对此项判决依法应当予以维持。而被上诉人针对此项判决的上诉理由混淆事实,没有任何法律依据,依法应当予以驳回。
        综上所述,一审判决部分事实认定不清,适用法律错误;一审判决书部分内容与一审庭审内容及笔录严重背离,具有明显的不公正性。因此,二审法院应当依法撤销(2013)昌民初字第 08253号民事判决第二项,并依照《婚姻法》第39条在照顾女方权益的原则下对未分割的夫妻共同财产进行分割。
    以上代理意见,与事实相符,于法有据,请法官采纳。谢谢!
                                                
                                                                                       代理人:王丽
                                                                                       年   月   日

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